“隐形加班第一案”后，“离线休息权”离落地还有多远？(3)

　　根据前程无忧发布的《职场人加班现状侦查报告2022》显示，加班已成当下不可回避的职场常态。62.9%的受访职场人表示需要偶尔加班(1-2天/周)，28.7%的人表示需要经常加班(3-5天/周)。近六成受访职场人表示自身处于“灵活机动加班”机制中，他们工作时间与私人时间并不分明，在表面看起来并没有高强度加班的模式下，遭“隐形加班”吞没。

　　证据难题

　　接触过不少劳动争议的当事人，汪子元也见证了打工人们在面对保护自身权益时的种种担忧，“维权周期太长怎么办？投入了那么多的时间、精力和金钱，得不到我想要的结果怎么办？”

　　他知道，能够走到他面前的已经是少数，更多的情况是劳动者在走上维权道路之前就自行放弃了，“大家平时生活压力就很大，可能就不会愿意花这么多精力再去主张相关的权利。”

　　汪子元理解劳动者们在维权时的担忧，“加班的认定非常困难，如果是劳动者自愿加班，是无法主张加班费的。在司法实践上，打卡记录也一般不能成为加班证据，因为即使推迟了下班时间，也无法确认劳动者在这段时间内提供了劳动。比如，有的用人单位认为，劳动者会在下班之后点个外卖，和同事聊会儿天，一直待到晚上十点钟才打卡。”

　　汪子元说，“劳动争议的案子，劳动者起诉，就需要自行举证，融易新媒体消息，而加班的证据最好是经过了劳动者和用人单位双方的认可。比如，很多企业会要求员工提交加班申请，如果是这样的证据，基本上都能够得到法院的支持，但如果是单方的证据或单方的陈述，往往无法得到支持。”

　　以汪子元的经验来看，不少劳动者觉得劳动争议的案子难以获得好的结果，最大的困难还是证据，“如何证明自己的确加班了，加班是必要的，这样的加班还是用人单位认可的。”

　　是否存在隐形加班，用人单位和劳动者常常各执一词。汪子元认为，构成加班的关键点在于，用人单位安排的工作，是否要求员工在休息期间内完成。“比如说，领导在下班后通知要求第二天完成。我倒不觉得是加班，但如果19点多布置了任务，要求22点前给到，那这就是要求劳动者在非工作时间内提供实质性劳动，应当遭认定为加班。”

　　根据《劳动法》第三十六条，“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。”根据《劳动法》第四十四条，“劳动者延长工作时间、或在节假日休息日加班的，用人单位应支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬。”

　　范围也认同，《劳动法》关于工作时间、休息休假以及加班都有明确规定，这些规定也可以成为隐形加班治理以及劳动者离线休息权的法律依据。但隐形加班以及离线休息权的真正落地仍然有较大距离，其原因在于：社会整体认知上，努力工作的观念仍然占据主流，对一些企业放松劳动法管制、牺牲劳动者权益方面的认知比较淡漠；二是在机制层面，目前关于休息权的劳动监察、司法仲裁仍然不足，尤其是监察执法的力量不足，基本上是不告不理；在仲裁和诉讼阶段，劳动者的举证负担较重。

　　范围认为，在劳动立法和执法方面也应该顺应新技术的发展趋势，尤其是基于新技术强化用人单位对于加班管理的责任及其限制，比如要求用人单位能够通过数字技术管理，做好工时、包括加班的统计，并将相关信息告知相关劳动者。

　　汪子元也认同，离线休息权的落地不能仅靠劳动者的维权，“用人单位应当有这样的自觉，相关管理部门也应当起到监督作用。”

　　“给用人单位敲警钟”

　　在范围的印象中，离线休息权大概是2021年开始引起学界关注，关于隐形加班的讨论时间要更早几年。他留意到，相关政府部门也关注到了这一话题，并主要在新就业形态劳动者线上休息权方面进行了规定指引。