国常会审议通过经营者集中申报标准修订草案 对反垄断监管有何影响(2)

　　卢义杰特别指出，《标准》也与2022年1月国务院《“十四五”市场监管现代化规划》是一脉相承的，有利于引导平台经济有序竞争，加强源头治理、过程治理，改善民生、金融、科技等领域的市场环境。

　　未达到申报标准的经营者集中亦可能构成垄断，《规定》初步补足了此处短板

　　《规定》修订的一个重要内容是细化对未达到申报标准的经营者集中案件启动反垄断审查的前提条件。

　　清华大学国家战略研究院特约研究员刘旭向澎湃新闻记者表示，修订前的《规定》也要求，按照规定程序收集的事实和证据表明该经营者集中具有或者可能具有排除、限制竞争效果的，国务院反垄断执法机构应当依法进行侦查。但是，过去15年里该条款一直没有细化，其中提及的“规定程序”长期没有明确，导致该条款一直没有被公开适用过。

　　刘旭举例分析道，2015年滴滴和快的合并，2016年滴滴收购优步中国业务，相关当事人都主张没有达到《规定》第三条规定的申报标准，但客观上导致究竟网约车市场集中度显著增高，滴滴实现一家独大的市场格局。但是，因为对未达申报标准的经营者集中审查程序或者前提条件不明确，所以反垄断执法机构至今也没有能够公开侦查结果。

　　刘旭表示，根据《中国反垄断执法年度报告(2019)》 记载，“湖南尔康制药股份有限公司收购河南九势制药股份有限公司案”是目前已知的，过去15年多里，仅有的一个虽然未达到申报标准，但因为涉嫌严重限制竞争而被阻却实施的经营者集中案件。但该案的特殊性在于参与经营者集中的两家企业刚好同时在被反垄断执法机构侦查它们共同实施的滥用市场支配地位行为。但是，绝大多数未达到申报标准的经营者集中案件都不会同时涉嫌违反《反垄断法》实施滥用市场支配地位行为，或者垄断协议。所以，这样的案例几乎不可复制。

　　因此，一方面为了避免相对狭小的相关市场领域，因为没有达到申报标准的经营者集中，导致市场集中度过高，促成或巩固市场支配地位，严重损害相关市场有效竞争；另一方面为了避免具有颠覆性技术创新能力、或者商业模式创新能力的初创企业被既有企业通过未达到申报标准的经营者集中纳入囊中，严重妨碍有效竞争或者潜在竞争动摇其市场支配地位，就很有必要通过及时细化未达申报标准但也需要启动反垄断审查的机制。

　　刘旭分析称，这次修订《规定》就是为了初步补足这个短板。未来，也不排除市监总局进一步制定细则，细化相关审查程序，或者国务院反垄断委员会制定相关反垄断执法指南、合规指南，便于执法者和经营者评估哪些行业的哪些类型并购，可能会在未达到申报标准的原因，依旧有可能被禁止或者附加限制性条件批准。

　　刘旭预计，根据新修订的《规定》，在数据经济、人工智能、智慧城市、智慧农业、环保、新能源技术、新材料、生物制药、远程医疗、脑科学、动植物育种等新兴行业很有可能会出现不少未达到申报标准，但需要考察对市场竞争影响的经营者集中案件，防范扼杀式并购削弱初创企业创新动力和成长性。

　　“这样可以避免因为一些私募基金追求短期投资收益，而过早地把具有潜力的初创企业的单一控制权或共同控制权，出售给可能扼杀创新或者限制竞争的大型企业，不利于维护我国的市场竞争环境、创新环境的可持续发展，不利于相关产业链的完整性和国际竞争力。”刘旭称。