私募基金纠纷观察：信义义务是核心 合规应迈向常态化

　　7月9日，《私募投资基金监督管理条例》（下称《条例》）公布，自今年9月1日起施行。这是我国私募投资基金行业首部行政法规，标志着行业发展进一步法治化、规范化。从2013年启动，再到2023年审议通过并颁布实施，私募条例的制定工作历经了整整十年。

　　目前，我国私募基金行业管理规模已突破20万亿大关，位居世界前列。证监会副主席方星海在《条例》发布后的相关座谈会上表示，《条例》的出台，是进一步夯实行业法治基础的迫切需要。《条例》将各类私募基金统一纳入法治化、规范化的轨道，为私募行业的规范发展和有效监管提供了强有力的法律保障。

　　“长期以来，私募基金行业面临法律法规供给不足、制度建设相对薄弱的问题，行业准入门槛低，事中事后监管手段不足，行政处罚力度不够，导致部分机构合规风控意识不强，专业化运作水平有待提高，违法违规行为和风险时有发生，特别是一些影响较大的风险个案，严重损害了行业形象声誉。”方星海说道。

　　近期，青与石律师团队发布《私募基金纠纷观察报告》（下称《报告》），结合北京金融法院办理的私募基金纠纷案件，在管理人篇，《报告》从现有的案例中拆解出私募主业务的风险路径、梳理出法律风险提示及给出解决方案；在投资人篇，《报告》梳理了涉及私募基金投资人起诉注意事项，并提供从私募爆雷后维权工作全流程操作指引。

　　青与石律师团队创始人刘洪国对21世纪经济报道记者表示，《条例》的落地提升了私募基金行业规则的立法位阶，完善了私募基金行业顶层设计，倒逼私募管理人更加规范运营，重视投资者权益保护，使得私募基金常态化合规成为私募行业的必修课。积极拥抱监管，强化合规意识，已成为私募行业的主流和趋势，私募常态化合规化体系建设正当时。

信义义务是核心义务

　　“信义义务是基金行业的灵魂和根基，是指将私募基金投资人的利益置于自身利益之上的一种积极尽责义务，私募基金管理人应该恪守信义义务，将私募基金投资人的利益最大化作为基金活动的最高行为准则。”在《报告》管理人篇的开篇，青与石团队如是写道。记者注意到，《报告》归纳了私募基金管理人因信义义务触发的19个高频风险点。

　　譬如，在投资阶段的高频风险点有5个：(1)是管理人应该具备专业投资能力；(2)是履行尽职调查的义务；(3)是按照约定的投资范围即投资方向进行投资；(4)是不得从事内幕交易；(5)是不得投资具有资金池性质的私募业务。在管理阶段的高频风险点有5个：(1)是召开基金份额投资人大会；(2)是对基金财产分别管理、专业化管理；(3)是公平对待各个基金财产；(4)是基金产品应符合法定的杠杆倍数；(5)是不得利益输送、不得商业贿赂、不得转移管理。

　　刘洪国对记者表示，私募基金管理人的核心义务就是信义义务，从某种意义来讲，做到信义义务的履行和合规，就是私募合规的精髓部分。在实务中，最高频引起纠纷的是投资者适当义务、审慎投资义务、信息披露义务、清算退出义务这四个方面。其中最为常见的风险点有四类：

　　一是在尽职调查中未能勤勉尽责。如私募基金管理人对于《尽调报告》中载明的相应风控措施并未完全充分落实，在风控措施均未落实的情况下，仍指示委贷银行放款，增加了案涉私募基金的投资风险。

　　二是未能做到信息披露充分。如存在未能及时向投资者披露相关信息；只履行前段时间周期部分信息披露义务，但未能证明其履行了后期阶段的信息披露义务；在实际募集金额远低于披露的受让价格的情况下，私募基金管理人未将相关信息及时向投资者披露。

　　三是未能尽到适当性管理义务。如未进行主动审查投资人适格性，管理人未尽到适当性义务。未履行催收款项的义务；未履行合同约定的监管职责；未充分披露投资风险；未履行投资冷静期和回访义务；在推介产品过程中存在夸大收益、未充分揭示底层资产（新三板投资）的特定风险等不当行为；涉案基金由管理人的母公司人员推介销售，但管理人母公司无基金销售资格。

　　四是未按照法律及合同约定履行清算义务。如私募基金管理人存在未能及时履行清算并分配的义务；基金尚未清算，却私自将基金返回款分给了其他投资人的行为；私募基金管理人单方延续基金存续期限的行为，应属无效；在《延期兑付公告》《再次延期兑付公告》等文件中多次使用“起息”“付息”“分配本金”等相关词语表述，存在误导投资者案涉私募基金可以刚兑的嫌疑。