恒大地产拟遭处以41.75亿元罚款，律师解读四大焦点问题(2)

　　华一律师事务所秦旭东律师表示，根据刑法第一百六十条，欺诈发行证券罪，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，控股股东、实际控制人组织会遭处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处不法募集资金金额百分之二十以上一倍以下罚金；数额特别巨大、后果特别严重或者有其他特别严重情节的，处五年以上有期徒刑，并处不法募集资金金额百分之二十以上一倍以下罚金。

　　他还表示，根据刑法第一百六十一条，违规披露、不披露重要信息罪，依法负有信息披露义务的公司、企业向股东和社会公众提供虚假的或者隐瞒重要事实的财务会计报告，或者对依法应当披露的其他重要信息不按照规定披露，严重损害股东或者其他人利益，或者有其他严重情节的，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

　　行政罚款会影响普通债权人的债务清偿进度吗？

　　公开资料显示，这次罚款目前仅次于证监会2018年4月对北八道集团作出的没一罚五的总计约56.7亿元的被罚款。

　　秦旭东认为，证监会此次对于恒大地产41.75亿元的罚款，从行政执法角度而言，已经接近顶格处罚。

　　恒大交得起这笔钱吗？会不会影响对其他债权人的还债？对此，秦旭东表示，依据现行法律和司法实践，私法债权优先于公法债权、补偿性债权优先于惩罚性债权。

　　“从法律角度来说，基本上不会对普通债权人有影响。从现实情况而言，目前恒大的财务状况，清偿普通债权人都很困难，只要有可执行的财产，法律都会优先支持偿还普通债权人。”秦旭东说。

　　张启明进一步解释，对于证监会的罚款，如果恒大或许家印没有可供处罚的资金，证监会可以查询当事人的资金账户、证券账户、银行账户等信息，若当事人转移、隐匿违法资金的，证监会可以采取冻结、查封账户的方式进行追缴。恒大地产及许家印也可以申请暂缓或分期交纳罚款。经批准暂缓、分期交纳罚款，期限届满但仍未交纳或未完全交纳的，证监会也可以申请人民法院强制执行。如果穷尽这些手段，仍无法全额追缴罚款，处罚将保持追及效力，但可能面临在现实层面无法足额追缴的问题。

　　恒大的审计机构是否应该担责？

　　公开资料显示，恒大自2009年在香港上市以来，一直由全球四大会计师事务所之一的普华永道负责审计工作，其提供服务长达14年之久。恒大每年发财报均须取得普华永道的审计意见，而在恒大深陷财务危机之前，普华永道每年给恒大出具的都是无保留意见审计报告，意为恒大的财务报表是真实、可信的。

　　普华永道是否该承担责任？张启明解释，一方面，注册会计师在财务报表整体不存在重大错报的情况下，在审计报告中提供的是合理保证而非绝对保证，这意味着注册会计师只要按照审计准则执行工作，尽到审查义务，因审计中的固有限制而无法发现重大错报的，无须承担责任。因此，如果普华永道已经充分获取审计证据、严格履行审计程序，则无须承担法律责任，也不会受到处罚。

　　张启明表示，如果普华永道未尽到勤勉尽责义务，在明知或应当知道恒大虚假陈述而仍出具无保留意见时，可能面临的法律责任有三重：一是民事责任，视过错程度可能与恒大构成共同侵权，根据现有判例，投资人可主张其对损失承担连带责任；二是行政责任，作为证券服务机构，普华永道可能面临行政处罚；三是刑事责任，根据情节严重程度，普华永道可能构成提供虚假证明文件罪、出具证明文件重大失实罪，如果普华永道与恒大共谋实施财务造假行为，还有可能成为违规披露、不披露重要信息罪的共犯。